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申请注册的商标应具有显著特征

《商标法》第九条规定:申请注册的商标应当有显著特征,易于识别。《商标法》第十一条规定:缺乏显著特征的标志,不得注册为商标。通过使用获得显著特征并易于识别的标志可以注册为商标。对缺乏显著特征的标志申请商标注册的法律后果是:一是商标局驳回申请,不予公告;二是会在异议程序中裁定不予核准注册,三是在争议程序中撤销注册。

商标的“显著特征”是指商标所使用的能够区分商品或者服务来源的文字、图形、字母、立体标志和颜色组织。显著性是指商标固有的唯一性、可识别性或显著性。《与贸易有关的知识产权协定》第十五条规定:“能够将一个企业的商品或者服务与其他企业的商品或者服务相区别的任何标记或者标记的组合,应当能够构成商标。”因此,具有显著特征是商标注册的基本条件。缺乏显著特征的标志不能在世界各国注册为商标,不受法律保护,因为它们不能区分不同经营者生产的产品或提供的服务。

至于什么样的商标具有显著特征,各国法律都没有采用列举法,而是普遍采用排除法,没有明文规定,规定什么样的商标不具有显著特征,以至于不允许注册。在中国,下列几种标志应当认为没有显著特征:(1)只有商品的通用名称、图形和型号;(二)仅直接标明商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量等特征的;(三)地名;(四)标志的文字、图形过于复杂或者使用多个标题的;(5)过于简单的文字和标记,如不构成图形的点、线、面,常用的两个或两个以下的数字或字母等。不符合注册商标的基本条件。

“显著特征”是商标的自然属性,是相对于特定的商品或服务而言的。虽然《商标法》没有明确规定商标的“显著特征”及其构成要件,但参照美国的商标法理论,商标的显著特征可以分为固有显著特征和通过使用获得的显著特征。具有固有显著特征的商标有三种,即虚构商标、任意商标和默示商标。这三种商标由于与指定商品没有直接联系,能够起到区分商品或者服务来源的作用,因而具有固有的显著性,可以直接注册为商标。

捏造的商标,即文字、图形、颜色、数字等商标的组成部分。是捏造的,是申请人创造的无意义的文字,如家用电器、摄影器材等商品上的“索尼”,冰箱上的“海尔”,鞋子上的“森达”,中药上的“同仁堂”,胶卷上的“柯达”等。这些要素本身没有意义,不能构成该商品或服务的通用名称,因此排除了他人在商业活动中使用这些词语作为商品或服务通用名称的可能性;这些要素也不直接描述或解释所提供的商品或服务的任何特征,因此它们与商品或服务本身无关。因此,在所有商品或服务中的使用是重要的。

任何一个商标,也就是商标的构成要素都不是自己创造的,而是已经存在并具有意义的。但是,这些组成部分不描述或说明所提供的商品或服务的任何特征,与生产者或经营者提供的产品或服务无关。比如在电脑上?“苹果”商标,咖啡、茶叶等商品上的“青春”商标,还有自行车上的“飞鸽”,电脑上的“联想”商标等等。当然,有意义的商标往往是不允许在这个产品或服务上注册的。例如,不允许在苹果产品上注册“苹果”商标,因为在苹果p上注册“苹果”商标

暗示商标,即商标的组成部分是有意义的,但并不直接描述其指定商品或服务的特征,而只是暗示商品或服务的某些特征。如洗发水的“飘柔”商标、洗衣粉的“汰渍”商标、服装的“包勉”商标、原料及药酒的“通体活力”商标、软件的微软商标等。这些标志通常暗示商品或服务的功能和用途。因为具有提示性,公众不可能马上通过商标联想到商品或服务的特征,但要将商标与商品或服务的特征联系起来,需要思维和想象力。

通过使用显著特征,即描述性商标,是指最初描述商品或者服务的功能、用途、原料、质量等特征,或者缺乏显著特征的标记。商业使用后,它们可以区分不同生产者或经营者生产的产品或服务。比如“两面针”在牙膏中作为商标使用,但由于描述的是商品的原料,所以意义不大。应该没有注册过,但是因为长期使用,意义重大。最后商标局注册了他们。在一些白酒商标中,如“青岛”啤酒、“泸州老窖”,商标中使用了地名,不显著。但由于长期使用,在消费者中有很强的号召力,也被注册为商标。

五粮液这个描述原料的商标不仅被注册,还被认定为驰名商标。这是因为“五粮液”这一商标在大众中已经成为区分商品来源的标志,具有显著性和辨识度。

最典型的例子就是“商务交流”的手持手写。

脑商标注册一案。2000年“商务通”申请商标注册时被驳回,商标局认为:“商务通”用作商标,直接表示了本商品的功能、用途及特点等,缺乏显著性。而在复审中,商标评审委员会却通过了这一注册。商标评审委员会认为:通过商标注册申请人的大力推广、宣传与使用,使得“商务通”一词与申请人发生了密切相联,产生了显著性,具有标识商品来源的作用。也即这一商标通过使用获得了显著性,可以得到注册。


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