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非法定形式要件的商标查询

(一)商标查询的必要性

商标查询是指在商标注册申请人正式向商标局提出申请之前,商标服务机构对商标注册或申请信息进行的查询,以查明是否存在可能与申请注册的商标相冲突的在先商标,包括商标检索和基于检索结果的分析报告。商标查询不是商标注册申请的必经程序,是否查询完全取决于申请人的意愿。商标查询的必要性:一、商标资源有限。文字和图形是商标的主要资源,因为它们没有自然来源,它们的社会性决定了它们在数量和质量上的缺陷。人物相对稳定,尤其是历史悠久的民族创造的人物。经过几千年的发展、演变和淘汰,现代汉字的数量保持不变。以汉字为例,商务印书馆出版的《现代汉语词典》收录了17000多个汉字,但汉字的音标只有471个。千变万化的图形按其描述内容和形式可分为29大类1394个元素,基本涵盖了注册商标的图形。从实际使用的角度来看,文字和图形的资源是有限的。二是我国有效注册商标数量多,商标注册难度大。截至2003年底,我国有效注册商标超过197.3万件,这意味着能够构成商标的各种要素资源越来越稀缺,申请商标注册的难度越来越大。因为每一次商标注册申请的成本都要比事先查询高出十倍,所以为了提高商标注册申请的成功率,避免不必要的损失,有必要在商标申请前进行查询。

(二)商标查询的作用

1.注意注册商标的申请。

商标查询作为申请商标注册前的准备工作,对申请人来说非常重要。特别是如果商标本身的独创性较差,如图形、文字或代表普通事物的纯文字标记的字数少,在先注册申请的可能性小,商标查询可以使申请人对自己的商标能否顺利注册心中有数。如果查询结果显示在相同或者类似商品上没有注册或者申请相同或者近似的商标,那么被查询商标最终注册的可能性就很大。如果发现与以前注册或申请的商标相同或近似,申请人将面临一个选择,是仍然申请注册被查询的商标,还是改变航向、修改商标或调整商品,或者干脆另起炉灶,甚至放弃申请。为保险起见,建议申请人可以准备一个或几个应急商标,同时争取主标的商标注册,提交几个备用商标。主商标一旦被拒绝注册,其他商标仍然可以有机会被注册并投入使用。

2.了解商标是否可以安全使用。

在我国,从提出商标注册申请,到商标注册申请被受理,初步审查并公告,再到商标被核准注册,一般需要一年以上的时间。在这个漫长的申请过程中,申请人往往因为不确定自己的商标最终能否注册而不敢放心使用自己的商标。如果不经询问就贸然使用,可能会出现两种不利情况:一是对他人注册商标造成侵权;二是商标因为最终无法注册而被放弃,使得投入的商标宣传费用和建立的商誉化为乌有。因此,如果商标所有人急于使用自己的商标,在使用之前也有必要进行商标查询。

3.发现注册商标就采取法律救济措施。

商标抢注,尤其是恶意抢注,是一种屡禁不止的现象。如果商标使用人使用的商标有一定知名度,产品卖得好,很可能别人会先以自己的名义注册。在商标抢注的案例中,抢注者往往有三类:一类是商标所有人的合作伙伴,如销售代理。他们的目的往往是为了获得或巩固自己的独家代理地位,或者向抢注人索要高额转让费;第二类是“搭便车者”,即企图利用注册商标的良好声誉,有意识地使消费者误认为其获得不当利益的人。这类人通常是与商标使用人使用商标的同类产品的生产者和经营者。三是商标客户,即以骗取注册商标转让费或者许可费为目的,注册他人注册商标,但注册商标所有人本人无意使用该注册商标。因此,商标查询对于查找注册商标,减少、避免和挽回损失具有重要意义。如果通过查询了解到该注册商标还处于申请阶段,尚未注册,可以在异议公告期间及时提出异议。不然注册了注册商标再申请注销就麻烦多了。及时查询商标对于发现注册商标,采取措施预防、制止甚至夺回注册商标是非常重要的。

但是,商标查询也有一定的局限性。如果查询的准确性不能绝对保证,主要原因是有些用于查询的文件可能不完整;新申请提交查询需要一段时间;申请优先权可能是查询后提交申请的障碍,因为有些商标申请可以通过主张优先权获得更早的申请日,这是不可预测的,所以商标查询是无能为力的;很难跨类别识别相似的商标。虽然商标查询有很多局限性,但它的作用是不可否认的。实践中,查询后提交的商标申请注册成功率远高于未查询提交的申请。

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(三)如何办理商标查询

企业办理商标查询,可以委托商标代理机构向国家工商行政管理总局商标局提出查询申请,也可以直接到商标局下属的通达商标服务中心查询。申请查询时应明确商标的名称及商品名称,并交纳查询费用。提供查询结果的时间,普通查询为5个工作日,加急查询为3个工作日,遇节假日顺延。商标查询结果所显示的资料一般是查询日之前3?4个月之前申请的,已经注册或通过初步审查,输入商标局电脑资料库的商标信息,而未输入的正在申请或审查中的商标信息无法提供。

查询报告所提供的资料,一般会出现以下两种情况:一是未发现有在先权利的相同或近似商标,则说明申请人所查询的商标只要不违反《商标法》的有关规定(显著特征、禁用条款之规定),则很可能注册成功,因此,应及时向商标局提出商标注册申请。而且,一般可以提前投入使用,有利于及时抢占市场,使竞争处于较有利的地位。二是有在先权利的相同或近似商标,应当在专业人士的指导下,对查询的结果作出正确的分析和判断,不要轻易地提出或放弃申请,以免造成不可挽回的损失。因为商标查询员判断相同或近似的标准与审查员是有一定的差异的,查询员只是简单地将查询结果尽可能全面地提供给查询者,并不绝对表明该商标在未来的审查中能否得到核准。


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